懷化市人民政府

行政復(fù)議決定書

懷府行復(fù)〔2023〕195號

申請人：胡某某，女，漢族，1956年5月出生。

住址：湖南省懷化市鶴城區(qū)盈口鄉(xiāng)勝利村。

被申請人：懷化市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局。

住所地：懷化市市民服務(wù)中心A棟五樓。

法定代表人：田曉華，局長。

委托代理人：李紅寶，系懷化市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局工作人員。

委托代理人：劉冬梅，系湖南天地人（懷化）律師事務(wù)所律師。

申請人不服被申請人作出的《行政查處申請書的回復(fù)函》（以下簡稱“《回復(fù)》”），申請行政復(fù)議一案，本府依法適用普通程序進(jìn)行審查，于2023年12月28日分別聽取了申請人、被申請人的意見，于2024年1月5日決定延期審理，本案現(xiàn)已審查終結(jié)。

申請人請求：一、請求撤銷被申請人于2023年2月17日作出的《回復(fù)》。二、責(zé)令被申請人對申請人的查處申請重新作出處理。

申請人稱：申請人的房屋位于湖南省懷化市鶴城區(qū)勝利村。2022年2月15日，懷化某項目施工單位某集團(tuán)有限公司開始施工，導(dǎo)致申請人房屋出現(xiàn)多處裂縫，嚴(yán)重影響了申請人的房屋安全。2022年4月25日，該項目建設(shè)單位委托湖南大學(xué)土木建筑工程檢測有限公司對申請人房屋進(jìn)行鑒定，認(rèn)定為Dsu 級房屋。另申請人得知，在建設(shè)項目施工期間，包括明輝大酒店、建筑設(shè)計院辦公樓和家屬樓等毗鄰建筑都存在不同程度的損毀。后經(jīng)申請人申請政府信息公開得知，該建設(shè)項目施工時并未取得建筑工程施工許可證。

申請人于2023年1月2日向被申請人遞交《行政查處申請書》，請求被申請人履行法定職責(zé)，對上述違法行為進(jìn)行立案查處，并將查處情況書面告知申請人。被申請人于2023年2月17日作出《回復(fù)》，稱該項目不屬于未取得建設(shè)工程施工許可證擅自開工，不予以處罰，且《回復(fù)》未告知申請人依法享有行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利。

該項目在未取得建筑工程施工許可證，也未對毗鄰建筑物采取專項防護(hù)措施的情況下，建設(shè)單位、施工單位及其相關(guān)人員非法施工導(dǎo)致申請人的房屋等財產(chǎn)產(chǎn)生重大經(jīng)濟(jì)損失。被申請人作為有權(quán)機(jī)關(guān)，負(fù)有對建筑工程施工安全生產(chǎn)監(jiān)督管理責(zé)任。綜上所述，被申請人以《回復(fù)》的形式拒絕履行法定職責(zé)的行為違法，嚴(yán)重侵害申請人的合法權(quán)益。申請人現(xiàn)依法向市政府申請行政復(fù)議，請求支持申請人的復(fù)議請求。

被申請人稱：一、被申請人作出《回復(fù)》主體適格。根據(jù)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于印發(fā)＜住房城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域違法違規(guī)行為舉報管理辦法＞的通知》（建稽〔2014〕166號）第三條、第四條、第十四條的規(guī)定，對住房城鄉(xiāng)建設(shè)部反映違法違規(guī)行為的舉報，由我單位專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)舉報受理工作，并依法作出回復(fù)。2023年1月3日，申請人向我局提交《行政查處申請書》，我局收悉后高度重視，安排專人負(fù)責(zé)調(diào)查核實。2023年2月7日，我局依法向申請人作出《回復(fù)》，是作出案涉行政行為的適格主體。

二、被申請人作出的《回復(fù)》認(rèn)定事實清楚，適用法律正確。經(jīng)查：2021年10月29日至2022年4月20日期間（申請人舉報的施工期間），案涉項目建設(shè)單位組織責(zé)任主體單位和專家組對支護(hù)樁設(shè)計方案多次進(jìn)行論證和設(shè)計方案優(yōu)化工作，進(jìn)行試樁，最終成樁7根。2022年6月14日，案涉項目建設(shè)單位依法提交申請施工許可的資料，在我局辦理了土方開挖與基坑支護(hù)階段的施工許可證。依據(jù)《建筑地基檢測技術(shù)規(guī)范》（JGJ340-2015）第3.1.1條“建筑地基檢測應(yīng)包括施工前為設(shè)計提供依據(jù)的試驗檢測……”，再依據(jù)《建筑工程施工許可管理辦法》第二條、第四條、第五條，申請施工許可證建設(shè)單位應(yīng)在開工前依法提交審查合格的施工圖設(shè)計文件、技術(shù)資料等資料。案涉項目2022年2月份前后的邊坡支護(hù)試樁活動是施工前為設(shè)計提供依據(jù)的試驗檢測，是形成施工圖設(shè)計文件的前提，因此開展試樁活動時無需取得施工許可。

三、被申請人已經(jīng)履行了法定職責(zé)。根據(jù)《最高人民法院發(fā)布第四巡回法庭典型行政案件裁判觀點(diǎn)100則之二十：投訴舉報行政案件的受理與審理-梁志斌訴山西省人力資源和社會保障廳勞動保障行政監(jiān)察及山西省政府行政復(fù)議決定案》【（2017）最高法行申281號）】裁判要旨：法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的投訴請求權(quán)，在于促使行政機(jī)關(guān)對于投訴事項發(fā)動行政權(quán)。如果行政機(jī)關(guān)發(fā)動了行政權(quán)，并將調(diào)查處理結(jié)果告知投訴人，就屬履行了法定職責(zé)。我局針對申請人的投訴事項發(fā)動了行政權(quán)，將調(diào)查結(jié)果以書面回復(fù)函形式告知了投訴人，已依法履行了法定職責(zé)。我局的答復(fù)行為主體適格、認(rèn)定事實清楚、適用依據(jù)正確、程序合法，申請人認(rèn)為我局拒絕履行法定職責(zé)沒有依據(jù)。

綜上所述，被申請人作出的《回復(fù)》主體適格，認(rèn)定事實清楚，符合法定程序，適用法律正確，請予維持。

本府查明：申請人的房屋位于湖南省懷化市鶴城區(qū)勝利村。2021年10月29日至2022年4月20日期間，案涉項目建設(shè)單位組織責(zé)任主體單位和專家組對支護(hù)樁設(shè)計方案進(jìn)行論證和設(shè)計方案優(yōu)化工作，進(jìn)行試樁，最終成樁7根。2022年6月14日，案涉項目建設(shè)單位辦理了土方開挖與基坑支護(hù)階段的建筑工程施工許可證。申請人認(rèn)為涉案項目施工導(dǎo)致其房屋開裂，影響了其合法權(quán)益，于2023年1月2日向被申請人遞交《行政查處申請書》，請求被申請人對懷化雙創(chuàng)中心項目有關(guān)單位和人員的非法施工行為進(jìn)行立案查處，依法追究其行政責(zé)任，并將查處結(jié)果書面告知申請人。被申請人于2023年2月17日作出《回復(fù)》：“……我局認(rèn)為不應(yīng)認(rèn)定該項目為未取得建筑工程施工許可證擅自開工。另外，現(xiàn)場進(jìn)行的試樁和項目前期相關(guān)工作是否是造成相臨建筑開裂的原因，待技術(shù)鑒定和司法鑒定出具意見后，依法依規(guī)進(jìn)行認(rèn)定處理”。

申請人對前述《回復(fù)》不服，于2023年11月10日向本府申請行政復(fù)議。

行政復(fù)議期間，被申請人于2024年1月11日將《回復(fù)》自行撤銷，并重新給申請人作出了答復(fù)。

上述事實，有當(dāng)事人陳述、有關(guān)書證等證據(jù)證明，本府已審查屬實。

本府認(rèn)為：申請人遞交的《行政查處申請書》，請求被申請人對該項目有關(guān)單位和人員的非法施工行為進(jìn)行立案查處，依法追究其行政責(zé)任，系涉及行政處罰的投訴舉報。被申請人在《回復(fù)》中答復(fù)“不應(yīng)認(rèn)定該項目為未取得建筑工程施工許可證擅自開工”，實際上是不予立案查處的意思表示，對申請人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了影響。根據(jù)《湖南省城市綜合管理條例》第四十一條第一款第一項的規(guī)定，住房城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定的全部行政處罰權(quán)由城市管理部門集中行使，被申請人收到申請人有關(guān)行政處罰的投訴舉報后，應(yīng)當(dāng)將投訴舉報連同相關(guān)證據(jù)材料移交市城市管理和綜合執(zhí)法局依法辦理。被申請人作出的《回復(fù)》，明顯已無職權(quán)依據(jù)，依法應(yīng)予撤銷。行政復(fù)議期間，被申請人已將《回復(fù)》自行撤銷，本府再行撤銷已無實際意義。

綜上所述，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十五條第二款第二項的規(guī)定，本府決定：

確認(rèn)被申請人作出的《回復(fù)》違法。

申請人如不服本決定，可以自收到本決定書之日起十五日內(nèi)，依法向湖南省懷化市中級人民法院提起行政訴訟。

懷化市人民政府

                               2024年1月20日